【文/逻格斯】

近日，烟台高管性侵案闹得沸沸扬扬，受害人、嫌疑人、公安和媒体均已发声，令大家气愤的是，嫌疑人鲍某明依然逍遥法外，没有被刑事拘留，没有表露出后悔的意思，甚至还觉得自己非常委屈。

这个事情的真相到底是怎么样的？为什么这个案子，大家都觉得事实很清楚，但烟台警方这么不给力，问题到底出在哪里？鲍某明最终会被定罪吗？性侵案受害人应该如何正确报案？

在正式开始今天的文章之前，我跟大家做两点说明：

第一，性侵案件立案难，这是客观存在的现象，比如去年闹得沸沸扬扬的央美教授性侵案、财大教授性侵案，尽管舆论闹得很大，但最终都没有立案，因为办案是讲证据的，性侵案件是典型的一对一案件，取证非常困难；

第二，我本人经常办理刑事和刑侦的控告案件，今年1月份还办理了一个强制猥亵案，中间也是受到非常大的阻力，但最终还是立案成功，嫌疑人在看守所里过了新年，又过了清明，接下来马上就要起诉了。所以在这里说的很多东西，都是我在办案的过程中发现、总结的，如果你学过法律，那么你会发现我说的，和你学的，可能会不一样，这没有谁对谁错，你学的法律是对的，但实务中很多情况就是这样。

案件事实

鲍某明，1972年出生，北京市某律师事务所律师、烟台杰瑞集团副总裁、首席法务官，同时是中兴公司的独立董事，同时通过了美国律师资格。这种人我们通常称之为大佬，而且对法律还十分熟悉，更加恐怖的是，早在2011年，鲍某明就写过题为《从“嫖宿幼女”看未成年人保护的差距》，可以说他从一开始就把相关罪名给研究透了，这也为后面发生的一系列事情埋下了伏笔。

鲍律师在《从“嫖宿幼女”看未成年人保护的差距》一文中呼吁重视幼女性侵问题，“尽量避免给有特权的人物以可乘之机”

受害人李星星，2001年出生，2015年4月份，鲍某明认识了李星星的母亲。

本案的主要事实如下：

2015年11月，鲍某明带着受害人李星星来到了北京。

但不能确定的是，鲍某明是如何把李星星从她母亲身边带走的，到底是通过骗取李星星母亲的信任，还是直接给钱，才能让李星星的母亲这么多年一直不闻不问，也不来探望，这一点可能将永远不得而知。

2015年12月31日，《南风窗》的报道和有关的视频均称，鲍某明在这一天第一次跟李星星发生了性关系，随后给李星星洗澡，没收了她的手机，并把她从事发地天津，带回了北京住处，并且开始给她观看未成年人的色情电影。

几天之后，李星星报警，警方来进行了一番搜查，但最终并没有任何的结果，李星星甚至不记得，鲍某明当时是否被警方抓走了，因为报警没有结果，李星星之后一直没有报警。

2016年4月开始，鲍某明因为工作原因，来到了烟台，李星星也被带到了烟台。根据媒体报道，在之后的几年里，鲍某明持续对李星星进行人身控制、精神控制、羞辱，并继续与她发生性关系。

2019年4月8日，李星星在烟台自杀，被他人救下后被送警，这一次报警，最终的结果是警方立案后，又撤销案件。

根据《南风窗》的报道，鲍某明被采取了“强制措施”，被带到派出所做笔录，但从报道可以看出，鲍某明在做完笔录就被带出来，坐到李星星旁边，开始细数自己对李星星的好，这意味着鲍某明应该没有被采取正式的强制措施，而仅仅是传唤。

根据《刑事诉讼法》的规定，我们有五种强制措施，即拘传、取保候审、监视居住、刑事拘留和逮捕。传唤的意思是，警察是没有倾向的，找你来了解事实；强制措施的意思是，警察倾向于认为你有问题。通常传唤可以传唤24小时，一般情况下会用足24小时，而在这个案子里，估计只传唤了不到12个小时，那只能说明，办案警察从一开始就倾向于他是无罪的。

在做笔录的过程中，她感觉自己受到了二次伤害，一位警察问她，“鲍某明打你了吗？”李星星说打了，“他先是掐我的脖子……”一只手突然过来，捏住了李星星的脖子，那是另一位“警察叔叔”。他手上用力，问李星星，“他是怎么掐你脖子的？”

这种情况存在吗？普遍存在。因为警察要查明事实，所以会询问得非常详细，如果你有机会看相关案件的笔录，你会发现就是一本淫秽书刊，比如会问，“他插进去了吗？”你回答“插进去了”，那么接下来一定会问，“插了多久？”“插了几下？”等等。

基本上，报案的过程，受害人等于在精神上受到了二次伤害。更让李星星难以接受的是，做笔录做着做着，鲍某明出来了，并且坐到了她旁边。

几天后，警方告诉她，找不到电视里的“儿童色情片”，电脑里的文件也没找到。李星星说自己知道在哪里，去指给警察看。她和妈妈去了派出所，对方却告诉她，电脑已经不在派出所里了。李星星向民警要DNA的检测结果，对方没有给她。

2019年4月26日，芝罘区公安分局，正式下达了《撤销案件通知书》，理由是“没有犯罪事实”，李星星继续闹，结果在警方的调解下，鲍某明给李星星写了一封保证书。保证书中写道：“给我现在的女儿，和未来的妻子。”

2019年9月6日，李星星在律师的协助下，通过检察院提起了监督。

2019年10月9日，在检察院的监督之下，李星星的案子第二次立案。

之后，案件一直都没有实质进展，直至本次舆论爆发，烟台警方表示已经成立了专案组，但目前尚无实质进展。

相关媒体报道（图/微博）

这个案件大家感觉事实很清楚，但为什么烟台警方这么不给力？

综合各方面的情况，大家基本上心理已经有数了，这个鲍某明，表面上人模人样，背地里就是个衣冠禽兽，50岁的人居然跟未成年人发生性关系，这种人还需要审吗？枪毙5分钟都便宜他了，应该直接拖出去喂狗，犬决。

然而很遗憾，现在是法治社会，警察办案是需要讲证据的，特别是刑事案件，需要排除合理怀疑，而目前的证据不足，既无法证明双方发生了性关系，更无法证明李星星是在被迫的情况下发生性关系的。

根据法律规定，性侵案件，主要有两个要件，第一个是身体接触，如果证明有性器官的插入，那么就涉嫌强奸，如果只是摸一摸，那就是涉嫌强制猥亵，第二个要件是证明是强迫，以暴力或者以其他方式强制，在非自愿的情况下，发生了性关系。

以我1月份办理的性侵案为例，第一，在我一再要求下，警方采集了受害人私密部位的DNA检材，这是为了证明，发生了身体接触；第二，受害人的手机有录音，并且录音非常明确地表明了受害人拒绝的意愿，和嫌疑人强迫的意思。因此这个案件最终可以比较顺利地立案。

而在这个案件里，两点都很难证明，发生了性关系很难证明，至于非自愿，就更加难了。

发生性关系，李星星提供了带有血液、精液的卫生巾、鲍某明擦拭过的纸巾，但这些能证明什么呢？精液是在卫生巾上，不是在受害人的身上，而且卫生巾不是当场查到，而是受害人提供，那么是否有一种可能，李星星找到了鲍某明打手枪之后的精液，然后用自己带血的卫生巾擦拭了精液。只要有这么一个可能，那么对不起，疑点利益归于被告。

图片来源：《南风窗》

当然，在这个案子里，我不排除鲍某明大大咧咧承认了双方发生了性关系，但同时提出双方是自愿的。

鲍某明在派出所写的保证书，里面写到“给我现在的女儿，和未来的妻子”，这意味着他把双方的关系定位为恋人，一个年纪50，一个还没成年，但已满了14周岁，这就够了，双方谈恋爱，违法吗？不违法啊，谈恋爱的时候情难自禁，初尝禁果，没有强迫，这违法吗？不违法啊。

鲍某明甚至可以说，对，我们发生了性关系，但不是强迫的，而是他花言巧语之下发生的，他用的不是强，用的是骗，但骗钱违法，骗感情违法吗？只要不假冒军人、公务员骗感情，就不违法。

在司法实践当中，通常是通过验伤报告、录音、录像来证明非自愿，而在这个案子里，验伤这条路已经堵死了，三年多的时间没有报案，也强化了警方的判断，唯一的可能，就是李星星说的裸照和录像了。

李星星告诉警察，家里的电视机和鲍某明的电脑上，都有很多“儿童色情片”，还有她被迫拍下的裸照和视频。家里装的摄像头，一定也拍到很多东西。

从处理结果来看，公安机关并没有提取到这些东西，那么有两种可能：第一，鲍某明，非常狡猾，把这些东西存放到了警方难以找到的地方；第二，办案民警没有用尽全力去侦查这些证据。

我个人倾向于第二种可能，这就要讲到我个人的经历了。我在办理1月份的性侵控告案件中，当事人有一份手机录音证据希望提交，但当时接待报案的民警表示“不要”，后来经过多次交涉，才终于收下了这份录音证据，最终对于定案，起到了很大的作用。

受害人主动提供证据尚且如此，那么烟台当地警方没有积极调取相关电子证据，这是非常有可能的。

正是因为缺乏证据，烟台警方在立案之后，没有对鲍某明采取逮捕措施，对强奸这种严重的暴力性犯罪，没有采取逮捕措施，这意味着，烟台警方目前大概率还是认为证据不足。

目前，烟台警方已经成立了专案组调查该案，应该会把重点放在对电子数据的调取和口供上，我对烟台警方还是有一定的信心的，因为所有的电子数据都有可能被还原，如果能从鲍某明的电脑、网盘或摄像头存储卡上调取到相关的录像，本案还有一定的希望，如果无法调取，这个案子将和央美教授案、财大教授案一样，成为又一个让大家失望的案子。

但很遗憾，从目前的情况来看，鲍某明逍遥法外，将是大概率的事件。

性侵案受害人应该如何正确报案？

这个案子，其实最让我遗憾的，是受害人李星星没有及时地获得法律指导，没有正确地报案。

性侵案件的特点有两个，第一是证据少，本身就是一对一的案件，如果你没有录音，没有录像，证据非常少，死无对证，第二是证据容易灭失。

我在1月份办理的案件为例，案子在半夜十二点发生，马上报警，报警之后警方一直未提取DNA检材，之后整整一天，我都在沟通这个事情，到了下午3点多，才给提取了DNA检材，幸好最终从受害人身上检出了嫌疑人的DNA，这成了定案非常重要的一环。

什么叫提取DNA检材呢？就是警方拿着棉棒，在受害人和嫌疑人的身上、衣服上、指甲缝里擦拭，然后放到检验盒里，把检材跟对方的DNA进行比对，比如说从受害人胸部提取的检材，检出了嫌疑人的DNA，那就可以判定，嫌疑人袭你胸了，那如果在受害人的阴部检出了嫌疑人的精液，那更加可以证明，发生了性器官的插入。

提取DNA检材，一个是要快，基本上也就24小时提取，并且在超过8小时之后，效果就很差了，另一个，跟手法也有关，一个初出茅庐的民警，手法不熟练，随便擦了几下，可能这个部位明明有DNA残留的，但没有提取到，而换一个人，手法比较熟练，可能就提取到了。

在李星星这个案件里，这是最大的硬伤，我们不知道李星星在4月8日经历了什么，但如果当天鲍某明没有强迫她发生性关系，那么警方想要证明双方发生性关系，就非常困难了。

性侵案的受害人，如果要报案，那么第一，在案件发生的时候，要注意保存证据，开启手机录音，或者尽量到有摄像头的地方，或者尽可能大声地叫出来，明确地表示拒绝，并用你的指甲去抠，去反抗，尽可能留下DNA检材；第二，要快，要尽快报警，趁着证据没有灭失，并且一定要找这方面的专业律师，尽快提取DNA检材，保留相关的证据，在证据充足的情况下，给嫌疑人致命一击。如果当时没有提取到足够的证据，之后无论舆论造得有多大，想要再翻案，都非常困难。

到这里，有朋友会说，这是不是中国法律的漏洞？我们应该尽快修改法律，填补这个漏洞，把性侵案件的嫌疑人绳之以法。

那么这里我们就要思考一个问题了，法律是干嘛的？刑法是干嘛的？是惩罚犯罪吗？刑法有惩罚犯罪的功能，但没有刑法就不能惩罚犯罪吗？如果没有刑法，交给道德去审判，那么贪污？死刑，强奸？死刑，猥亵幼女？死刑。嫌疑人只会死得更惨。所以，法律是干嘛的？刑法是干嘛的？

我告诉大家，法律不是正义，我们也不是神，我们只是卑微的凡人，我们没有权力去裁决他人，你以为你很正义，我以为我很正义，但非常对不起，法律正是为了防止像我们这样自以为正义的人。

美国的辛普森案，经历了474天的审理，出现了113位证人的1105份证词，然而最后的结果却是辛普森无罪！该案的主审法官说：“辛普森沾满鲜血的手，你可以说你看见了，我可以说我看见了，但法律却不能说法律看见了。”为什么？因为我们有法律，我们有证据规则，我们有无罪推定，当证据不足，存在疑点，不足以排除合理怀疑的时候，我们只有一个选择，那就是让疑点利益归于被告。

具体到这个案件，有没有百分之一的可能，鲍某明给了李星星的母亲钱，但这笔钱不是买人口的钱，而是彩礼，是聘礼，他跟李星星发生了性关系，但不是强迫的，而是欺骗的，甚至是跟李星星说，你跟我发生一次关系，我就给你买苹果手机。如果有这个可能，那么作为个人，我们可以谴责鲍某明，但对于法律，只能做出对他有利的处理。

最后，我还要说，法律不是万能的，因此我们还有道德，无论法律对鲍某明会作何处理，这个人都将被我们所有人不齿，法律不能判决他肉体死刑，但我们可以把这个事情扩大影响，让所有人都知道他是一个娈童的变态，以后哪个公司再敢聘用他，就让这个公司承受舆论的怒火，在全世界的范围内，宣告他社会死亡。

（本文首发于微信公众号“青果法律”，作者逻格斯，观察者网已获作者授权转载。）